Успешность компании зависит от многих факторов. Ещё пару лет назад ваш бизнес процветал, а сегодня не сосчитать долгов, и ваша фирма стоит на пороге разорения. Наверное, многие согласятся, что не очень хочется отдавать кому-либо за бесценок то, что зарабатывалось годами. Какой выход есть у компании с долгами? Как уберечь себя руководителю и собственникам от возможной ответственности? Указанные и некоторые другие вопросы интересуют представителей фирм в предбанкротном состоянии. Постараемся на них ответить.
Каким способом можно ликвидировать компанию?
1. Альтернативная «ликвидация». Такой способ избавиться от компании с долгами используют обычно руководители и собственники бизнеса, которые хотят сделать все поскорее и подешевле. И многие представители юридического бизнеса готовы оказать им в этом помощь. Но, к сожалению, назвать данный способ ликвидацией в полном смысле этого слова не представляется возможным. На самом деле альтернативная «ликвидация» предполагает совершенно другие юридические действия.
- Смена руководителя, участников и адреса компании, то есть внесение изменений в учредительные документы и в ЕГРЮЛ. Дешево? Да. Быстро? Да. Но компания все равно остается в ЕГРЮЛ. А бывшие руководитель и собственники фирмы, несмотря на смену «первых лиц», по-прежнему могут быть привлечены к ответственности.
- Реорганизация (зачастую используется форма присоединения к другой компании, которая расположена в другом регионе). Этот вариант также более дешевый и быстрый по сравнению с официальной ликвидацией. Но и у него есть свои особенности. Стоит помнить о том, что и после реорганизации бывшие участники компании и руководитель могут быть привлечены к имущественной, уголовной и налоговой ответственности. А уже проведенную реорганизацию можно оспорить в суде.
В целом данная процедура подойдет компаниям, которые «заработали» небольшие долги. Кредиторы в такой ситуации посчитают, что возвращенный долг не будет стоить тех затрат и усилий, которые потребуются для поиска компании, оспаривания реорганизации, привлечения к ответственности представителей юридического лица и т.п.
2. Добровольная ликвидация. Вполне законная процедура и, что самое главное, она предполагает исключение фирмы из ЕГРЮЛ и избавление от ответственности руководителя и собственников компании. Вместе с тем, ликвидировать компанию с долгами в таком порядке не получиться. Поэтому тем хозяйствующим субъектам, которые преуспели в своей финансовой деятельности и нарастили большой объем кредиторской задолженности или задолженности перед бюджетом, действительно помочь может только третий способ.
3. Банкротство. Данная процедура предоставляет все те же преимущества, что и добровольная ликвидация, но возможна и для компаний с долгами. На данной процедуре мы остановимся подробнее.
В каком случае компанию можно признать банкротом?
Если в течение 3 месяцев после наступления даты исполнения обязательств по сделкам с контрагентами или по обязательным платежам компания не исполнила их, то она признается неспособной удовлетворить требования кредиторов и оплатить обязательные платежи. Для инициирования банкротства необходимо, чтобы сумма такого неисполнения обязательств составляла не менее 100 тысяч рублей.
Кто и как может инициировать процедуру банкротства?
Инициировать процедуру банкротства могут кредиторы компании, уполномоченные органы, которые добиваются уплаты обязательных платежей и сам должник. Для дальнейшего благоприятного исхода банкротства наиболее приемлемой является инициация данной процедуры самим должником или дружественным кредитором. Поэтому остановимся подробнее именно на процедуре подачи заявления указанными лицами.
Заявление о банкротстве от должника.
Для должника в определенных случаях существует право обратиться в суд с заявлением о банкротстве, а в других – обязанность.
Право компании-должника на обращение в суд с заявлением.
Такое право возникает у должника, если он предвидит банкротство компании. Об этом должны очевидно свидетельствовать обстоятельства, указывающие на то, что компания не сможет исполнить свои денежные обязательства или не сможет уплатить обязательные платежи в установленный срок.
Стоит тщательно подойти к сбору доказательств и подготовке заявления о банкротстве по данному основанию и четко обосновать невозможность удовлетворения требований кредиторов и уплаты обязательных платежей с приложением подтверждающих документов. Например, ФАС Волго-Вятского округа отказал в удовлетворении кассационной жалобы на решения судов об отказе во введении процедуры наблюдения и оставлении без рассмотрения заявления о банкротстве. При этом суд ссылался на следующие обстоятельства:
- ряд кредиторской задолженности, которая указана в бухгалтерском балансе компании, отсутствует;
- та задолженность, которая подтверждена судебными решениями, уже погашена;
- задолженность, которая ещё не оплачена должником, возникла из обязательств, срок исполнения которых ещё не наступил;
- рыночная стоимость имущества, принадлежащего компании, превышает размер кредиторской задолженности (Постановление от 11 марта 2014 г. по делу N А43-18072/2012).
Обязанность компании-должника подать заявление о банкротстве.
Закон возлагает на руководителя компании-должника обязанность по обращению в суд для её банкротства в следующих случаях (п.1 ст. 9 закона о банкротстве):
- отсутствует возможность удовлетворить требования всех кредиторов в полном объеме и уплатить обязательные платежи;
- соответствующий орган компании (уполномоченный учредительными документами на принятие решение о банкротстве) принял решение о том, что необходимо обратиться в суд с заявлением о банкротстве;
- хозяйственная деятельность компании существенно осложняется или становиться невозможной вследствие обращения взыскания на её имущество;
- у компании-должника имеются признаки неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества;
- иные случаи, предусмотренные законом о банкротстве.
Если наступил один из указанных случаев, то руководитель должен как можно скорее обратиться в суд. Максимальный срок для такого обращения установлен законом – 1 месяц с момента наступления соответствующего обстоятельства.
В заявлении должника необходимо указать следующие сведения:
- название арбитражного суда, куда подается заявление;
- размер задолженности перед кредиторами, которая не оспаривается самим должником и по которой уже наступил срок исполнения; также необходимо указать причины, по которым задолженность образовалась;
- размер задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, выплате компенсации сверх возмещения вреда, оплате труда работников должника и выплате им выходных пособий, сумма вознаграждения авторов результатов интеллектуальной деятельности;
- сумма задолженности по обязательным платежам;
- причины, по которым компания не может удовлетворить все требования кредиторов; обоснование, указывающее на то, что хозяйственная деятельность компании существенно осложниться, если будет обращено взыскание на её имущество;
- указание на иски к компании, принятые судами к производству, на исполнительные документы, на иные документы, предъявленные для списания денежных средств со счета компании в безакцептном порядке;
- сведения об имуществе (в том числе, о деньгах и дебиторской задолженности), которые имеются у компании;
- ОГРН, ИНН компании;
- банковские реквизиты компании;
- кандидатура арбитражного управляющего (ФИО, наименование и адрес СРО, членом которой он является) или наименование и адрес СРО, из членов которой можно назначить арбитражного управляющего;
- перечень документов, которые прилагаются к заявлению.
Данное заявление необходимо направить конкурсным кредиторам, в адрес уполномоченного органа, в совет директоров или другой коллегиальный орган и собственникам имущества компании – унитарного предприятия.
К заявлению необходимо приложить помимо документов, предусмотренных АПК РФ, следующие документы:
- документы, свидетельствующие о наличии у компании задолженности и указывающие на невозможность рассчитаться с кредиторами;
- документы, на основании которых возникли долги;
- документы, подтверждающие иные обстоятельства, на которые ссылается компания в своем заявлении;
- учредительные документы, свидетельство о государственной регистрации;
- перечень кредиторов и должников компании (должен содержать расшифровку кредиторской и дебиторской задолженностей и адреса кредиторов и должников компании);
- бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату (заменяющий его документ);
- решения участников компании о необходимости обращения в суд с заявлением о банкротстве;
- решение участников компании об избрании их представителя;
- протокол собрания работников компании об избрании представителя работников, который будет участвовать в суде по делу о банкротстве (если данное собрание состоялось до подачи заявление);
- отчет оценщика о стоимости имущества компании (только в случае, если таковой имеется);
- иные документы, предусмотренные законами РФ.
Данные документы должны быть представлены в виде оригиналов или надлежаще заверенных копий.
Заявление о банкротстве от кредитора.
В заявлении кредитора необходимо указать следующие сведения:
- название арбитражного суда, куда подается заявление;
- ОГРН, ИНН компании-должника;
- наименование или ФИО кредитора и его адрес;
- размер задолженности с учетом неустойки;
- указание на обязательство, по которому возникла задолженность и срок его исполнения;
- решение суда (вступившее в силу), который рассматривал требования кредитора к компании-должнику;
- доказательства возникновения долга (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
- кандидатура арбитражного управляющего (ФИО, наименование и адрес СРО, членом которой он является) или наименование и адрес СРО, из членов которой можно назначить арбитражного управляющего;
- перечень документов, которые прилагаются к заявлению.
Данное заявление кредитор также обязан направить должнику.
К заявлению необходимо приложить помимо документов, предусмотренных АПК РФ, следующие документы:
- документы, свидетельствующие о наличии обязательства компании-должника перед кредитором, сведения о задолженности по данному обязательству;
- документы, из которых вытекает возникновение долга (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
- вступившее в силу решение суда, который рассматривал требования кредитора к компании-должнику;
- доверенность на подписание заявления;
- иные документы, которые подтверждают обстоятельства, указанные в заявление кредитором.
Почему важно должнику самому инициировать банкротство компании?
Успешность процедуры банкротства во многом зависит от того, кто её инициирует: ваш кредитор-противник, компания-должник или дружественный компании-должнику кредитор. Наиболее выгодный вариант, как уже было указано выше, банкротство по инициативе самой компании-должника или по инициативе дружественного кредитора. Это связано с тем, что инициатор процедуры банкротства имеет право предложить кандидатуру арбитражного управляющего. А этого лица зависит очень многое: насколько рьяно он будет разыскивать имущество и иные активы компании, которые были отчуждены до банкротства, насколько пристально будет искать признаки преднамеренного или фиктивного банкротства и т.п.
Согласно закону на арбитражного управляющего возлагаются, в том числе, следующие обязанности:
- ведение реестра требований кредиторов;
- анализ финансового состояния компании и результатов её инвестиционной, финансовой и хозяйственной деятельности;
- выявление признаков преднамеренного или фиктивного банкротства и сообщение об этом в соответствующие органы;
- организация и проведение собрания кредиторов.
Также стоит учесть, что вознаграждение арбитражного управляющего напрямую зависит от наличия средств у компании-должника. Если они отсутствуют или их недостаточно, то арбитражный управляющий воспользуется всеми своими полномочиями, чтобы разыскать имущество компании или оспорить её сделки.
Также немаловажную роль в деле банкротства играет и собрание кредиторов. Оно может оказать существенное влияние на ход данной процедуры в силу многочисленных полномочий, которыми его наделил закон. Одним из главных полномочий данного органа является возможность устанавливать дополнительные требования к арбитражному управляющему и переизбирать его.
Учитывая вышесказанное, можно прийти к выводу о том, что компании-должнику важно заручиться поддержкой двух «действующих лиц» в процедуре банкротства – арбитражный управляющий и собрание кредиторов.
За что могут быть привлечены к ответственности руководитель, собственники и иные контролирующие лица?
Одним существенным моментом, из-за которого многие руководители и собственники компании боятся прибегать к официальной ликвидации, в том числе, и через процедуру банкротства, является возможность привлечения их к субсидиарной ответственности. Закон о банкротстве предусматривает возможность привлечь указанных лиц к субсидиарной ответственности за нарушение норм данного закона в виде возмещения убытков, которые наступили в результате такого нарушения. Закон определяет, что все средства, которые будут взыскан в порядке привлечения к субсидиарной ответственности, должны быть включены в конкурсную массу.
За неисполнение обязанности (или за нарушение сроков исполнения обязанности) по подаче заявления о банкротстве компании (ст. 9 ФЗ о банкротстве) лица, обязанные принять такое решение и подать заявление, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа подтвердил законность судебного решения, по которому бывший руководитель компании-должника был привлечен к субсидиарной ответственности, и с него должно было быть взыскано практически 200 000 рублей по обязательствам компании. Он опоздал с подачей заявления о банкротстве в суд больше чем на год. За это время задолженность по ЕНВД у компании увеличилась на сумму, присужденную для взыскания с руководителя (то есть почти на 200 000 рублей). Суд указал в своем Постановлении от 17 октября 2014 г. по делу N А19-12604/2013, что для привлечения к ответственности необходимо наличие одновременно следующих условий:
- наступило одно из указанных в п. 1 ст. 9 закона о банкротстве обстоятельство;
- обязанное лицо не подало заявление в течение 1 месяца после наступления данного обстоятельства;
- обязательство компании-должника, по которому обязанные лица привлекаются к ответственности, наступило после истечения срока исполнения обязанности по подаче заявления о банкротстве.
Компания-должник обязана возместить убытка кредиторам, если заявление о банкротстве подано при наличии возможности удовлетворить требования всех кредиторов или в случае непринятия мер компанией по оспариванию необоснованных требований заявителя.
Признание компании-должника банкротом, которое стало следствием действия или бездействий контролирующих компанию лиц, также может повлечь за собой привлечение к субсидиарной ответственности указанных лиц. Под контролирующими компанию лицами понимаются лица, которые имели возможность за 2 года до банкротства (подтвержденного решением суда) давать обязательные указания или иным образом влиять на действия компании-должника. К таким лицам могут быть отнесены:
- член ликвидационной комиссии;
- лицо, которое могло совершать сделки от имени компании по доверенности, в силу нормативно-правового акта или специального полномочия;
- лицо, владеющее правом распоряжения 50% и более голосующих акций АО или более чем 50% долей в УК ООО;
- руководитель компании.
В данном случае закон предусматривает презумпцию виновности указанных лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:
- нанесение имущественного вреда кредиторам компании, которое стало следствием совершения контролирующим лицом сделки от имени компании-должника (либо совершение сделки в его пользу, либо с его одобрения);
- к моменту признания компании банкротом или введения наблюдения отсутствует бухгалтерская отчетность или она не содержит полную информацию, установленную законом, либо данная информация искажена. В результате этого проведение процедур, связанных с банкротством компании, затруднено.
Если присутствует хотя бы одно из условий, то контролирующее лицо должно доказать в суде свою непричастность к банкротству компании.
Сумма к взысканию в порядке субсидиарной ответственности определяется, исходя из совокупного размера требований кредиторов, которые включены в соответствующий реестр, требований заявленных после закрытия реестра и требований по текущим платежам, оставшихся неудовлетворенными по причине отсутствия имущества у компании.
Арбитражный суд Московского округа подтвердил законность привлечения к субсидиарной ответственности двух контролирующих лиц, которые в разное время исполняли обязанности генеральных директоров одной компании. Суд пришел к выводу о том, что действия указанных лиц привели компанию к банкротству. Один из руководителей при наличии задолженности у компании в размере около 30 миллионов рублей заключил договор займа с аффилированными компани ями, по которым были выданы займы на общую сумму около 20 миллионов рублей. Другой руководитель заключил мировое соглашение с партнером на невыгодных условиях для своей компании. Учитывая некоторые другие обстоятельства дела, суд счел возможным взыскать с указанных лиц в порядке субсидиарной ответственности в пользу компании-должника сумму в размере около 36 миллионов рублей (Постановление от 26 сентября 2014 г. по делу N А40-142560/12-101-202).
В другом случае ФАС Московского округа (Постановление от 20 июня 2014 г. по делу N А40-35469/) указал на обоснованность привлечения к субсидиарной ответственности бывшего руководителя компании и взыскания с него суммы в размере около 80 миллионов рублей. В качестве оснований для привлечения к ответственности суд, в том числе, выделил ненадлежащее ведение бывшим руководителем бухгалтерских и финансовых документов, что послужило причиной для предъявления к компании требований налогового органа по недоимкам, штрафам и пени. Также судом было учтено заключение руководителем мирового соглашения без соответствующего одобрения акционеров, согласно которому из компании должны были быть выведены практически 68% активов компании (около 380 миллионов рублей).
Руководителям и собственникам компании также не стоит забывать о возможности привлечения к уголовной ответственности за фиктивное или преднамеренное банкротство.
Чего не стоит делать перед банкротством?
Многие компании хотят получить конкретные советы о том, что же делать, когда её ожидает банкротство. Но каждое банкротство индивидуально и требует детального анализа хозяйственной и финансовой деятельности компании за долгие годы, предшествующие ликвидации фирмы. Справиться с этой задачей могут только профессионалы, которые подготовят стратегию банкротства и дальнейшие действия руководства и иных контролирующих лиц. Тем не менее, можно однозначно сказать, чего стоит избегать всем компаниям, находящимся в предбанкротном состоянии.
Терять бухгалтерскую и иную документацию.
Несмотря на большой соблазн нечаянно «утерять» бухгалтерскую документацию или сослаться в будущем на то, что она утеряна вследствие пожара, ограбления и т.п., делать этого не стоит. Закон и на такие варианты предусмотрел ответственность – руководитель компании может быть привлечен к субсидиарной ответственности за подобные «случайности», если не докажет, что в них нет его вины.
Менять руководство.
Смена руководства непосредственно перед банкротством фактически не имеет никакого смысла – избежать ответственности при наличии оснований для неё вряд ли удастся, а вот вызвать подозрения такие действия могут. Как мы смогли увидеть из указанной выше судебной практики статус «бывший» не играет существенной роли при привлечении к ответственности. Суд учитывает период, в котором были нарушены нормы закона о банкротстве, совершены действия контролирующего лица или его бездействие, ставшие причиной для банкротства компании и т.п. И несет ответственность в таком случае то лицо, которое осуществляло функции руководителя именно в этот период времени. ФАС Уральского округа также указал, что прекращение трудовых и корпоративных отношений с руководителем не освобождает его от ответственности (Постановление от 30 декабря 2013 г. N Ф09-13675/13).
Выводить активы компании.
Для многих компаний предбанкротное состояние напоминает агонию, когда спешно меняется руководство, выводятся активы и т.п. Но, к сожалению, далеко не всегда такие действия благополучно заканчиваются для контролирующих лиц.
Проанализированные ранее в данной статье случаи из судебной практики говорят о том, что заключение сделок, которые привели к банкротству, могут стать основанием для привлечения к субсидиарной ответственности руководства или иных контролирующих лиц.
Кроме того, закон предусматривает возможность оспорить, например, следующие сделки компании-должника:
- подозрительные сделки;
- сделки, в результате которых оказывается предпочтение одному из кредиторов;
- сделки в отношении правопреемников.
Арбитражный суд Волго-Вятского округа указал на законность признания сделок дарения недействительными. Представитель компании за 9 месяцев до банкротства подарила практически все имущество компании своей матери и своему отчиму. При этом у фирмы была задолженность в размере около 6,5 миллионов рублей перед кредиторами (Постановление от 3 сентября 2014 г. по делу N А79-13840/2012).
В другом случае Арбитражный суд Московского округа также указал на законность признания сделки по продаже компанией земельного участка за 2 года до банкротства недействительной. Данный участок был продан по заниженной цене, несмотря на то, что у компании-должника была непогашенная задолженность перед кредиторами. Кроме того, даже та минимальная сумма, которая была указана в договоре, не поступила на расчетный счет компании. Суд также учел, что сразу после совершения сделки у компании сменился адрес, все участники и руководитель. После таких изменений компания перестала вести бухгалтерский учет и сдавать налоговую отчетность. В связи с тем, что новый владелец перепродал земельный участок, суд обязал его выплатить компании-должнику его рыночную стоимость (Постановление от 16 октября 2014 г. по делу N А40-57517/12).
Упрощенная процедура банкротства.
Закон предусматривает возможность провести банкротство компании в более короткие сроки, чем те, которые предусмотрены для обычной процедуры. Сокращение сроков происходит за счет того, что сама процедура сокращена: сразу после принятия судом решения о признания компании банкротом начинается конкурсное производство, а такие стадии как наблюдение, финансовое оздоровление и внешние управление в таком случае не требуются. В такой ситуации у кредиторов есть всего месяц с момента опубликования объявления о банкротстве или получения уведомления от конкурсного управляющего, чтобы заявить о своих требованиях.
Упрощенная процедура банкротства возможна в двух случаях:
- при банкротстве ликвидируемого должника;
- при банкротстве отсутствующего должника.
В первом случае заявление о банкротстве в упрощенном порядке должно быть подано в суд ликвидатором (ликвидационной комиссией), учредителями или руководством компании, если после принятия решения о ликвидации будет установлено, что имущества компании не хватает для того, чтобы рассчитаться с кредиторами.
Для ликвидации отсутствующего должника потребуются заявление от кредитора либо от уполномоченного органа, либо от временного управляющего. Размер кредиторской задолженности при этом не учитывается. Для обращения в суд с таким заявлением необходимо наличие хотя бы одного из следующих обстоятельств:
- отсутствие руководителя компании-должника, которая фактически прекратила свою деятельность (либо установить его место нахождения невозможно);
- обнаружение временным управляющим в ходе наблюдения у компании-должника признаков отсутствующего должника;
- недостаточность имущества у компании-должника для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве;
- отсутствие операций по счетам компании-должника за год до подачи заявление о банкротстве;
- иные признаки, которые свидетельствуют о том, что деятельность компании прекратилась.
В заключение хотелось бы выделить основные риски, с которыми могут столкнуться руководство компании, её собственники и иные контролирующие лица при необдуманных, незапланированных и необоснованных шагах по банкротству компании:
- субсидиарная ответственность для контролирующих лиц, которым предстоит расплачиваться личными средствами за ошибки, допущенные при банкротстве;
- уголовная ответственность;
- оспаривание сделок по выводу активов и включение их в конкурсную массу.
